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2021
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06
律师说 | 武杰：企业并购交易中，律师如何做好法律尽职调查（一）
法律尽职调查是企业并购中非常基础却极为重要的一个环节。在当前诚信体系下，任何成功的并购交易，都是以高质量的尽职调查为基础和前提的，不做或者忽视尽职调查而进行并购或投资，无异于花高价在自己身边埋下一颗不定时炸弹。
法律尽职调查是企业并购中非常基础却极为重要的一个环节。在当前诚信体系下，任何成功的并购交易，都是以高质量的尽职调查为基础和前提的，不做或者忽视尽职调查而进行并购或投资，无异于花高价在自己身边埋下一颗不定时炸弹。
法律尽职调查的一般步骤
法律尽职调查的步骤一般包括三个阶段：前期准备、现场尽调及报告起草及复核。
1.前期准备
凡事预则立不预则废，尽职调查也是如此。一次成功、高效的尽职调查，离不开前期的充分准备。而在前期准备阶段，作为并购方及尽调律师，至少要做好以下几方面的准备工作：
（1）确定委托，组建团队。法律尽职调查的前提是律师与客户签署委托协议，委托是律师工作的依据。而不论是并购方还是律师，组建针对某个项目的尽调团队，是准备工作的第一步。在此阶段，尽调团队的主要工作，一是明确分工，做好尽调的准备工作；二是做好沟通，为下一步的工作打下基础。在许多情况下，沟通的顺畅与否，往往会对尽调的开展及后续的并购或投资，产生重大影响。
（2）了解需求，制定计划。客户拟进行的项目需求决定了法律尽职调查的深度和广度，同时也决定了尽调的侧重点。如房地产并购中，需重点关注项目地块及房产的详细情况；而一般的企业并购，目标公司的历史沿革、股权情况及债权债务，往往可能是尽职调查的重点。在确定项目需求后，作为并购方，需制定初步的并购方案和计划，而作为律师，需根据并购方的需求和方案，制定详细的尽职调查工作计划。
（3）了解对象，法律检索。在前期准备阶段，了解尽调对象是至关重要的。作为并购方，需了解尽调对象的背景信息和行业资料，以及并购方最为关心的项目相关的核心信息。作为律师，在了解尽职调查的对象、目的和范围的基础上，需要根据具体项目需求，对尽调对象所处行业、所开展业务的法律法规，以及地方性法律法规进行全面的检索和了解，并逐步整理与项目交易有关的法律法规。这一工作，除前期准备阶段之外，随着尽调的开展，需要不断完善。
（4）设计问卷，提供清单。在多数情况下，除委托手续和保密协议外，律师发送给并购方的第一份文件，往往就是本次尽职调查的资料清单。就整个尽职调查而言，这第一份清单，就是整个尽调之“纲”。尽调清单，几乎包含了本次尽调的全部内容，是目标公司提供资料的依据。而这个“纲”是否恰当，是否满足交易需求，则需要律师根据项目需求和交易目的进行设计。需要注意的是，在大量的并购项目中，许多律师会把此前所作项目的尽调清单作为模板使用。使用模板无可厚非，但必须注意两点：一是模板的设计与制定要有针对性，至少针对不同的行业或项目需求，制定不同的尽调清单模板，针对不同类型的企业量身定制，以期实现尽调目的。
另外，在向目标公司发送尽调清单前，建议律师与并购方就尽调清单是否满足交易目的或需求进行沟通。同时，在尽调过程中，对于发现的新情况新问题，需要及时更新尽调清单，或者制作补充清单提供给并购方及目标公司，以确保尽调清单的实用性和有效性。
2.现场尽调
现场尽调是整个尽职调查的核心环节，在这一环节中，尽调律师的现场尽调主要从以下几方面着手：
（1）资料收集、整理。类似于诉讼活动的证据收集和整理，本环节的资料收集和整理，是以尽调清单为基础，结合目标公司的实际情况，通过审阅资料、实地调查、调取档案、面谈等方式，全面地收集、整理被尽调方的相关信息和资料，力求所收集资料的真实性、准确性和完整性。需要注意的是，此阶段的资料收集，律师需保持整个尽调过程的独立性，并尽到“合理审慎”义务。通过现场走访和面谈、相关部门的调查和咨询以及与其他专业机构的及时有效沟通，合理审慎地开展工作。
（2）编制工作底稿。在取得尽职调查资料后，律师需要及时编制工作底稿，工作底稿是律师撰写尽职调查报告并发表法律意见的基础和依据，同时工作底稿的质量是衡量律师是否勤勉尽责的重要依据，也是律师防范执业风险的重要保障。对于现场收集的资料，我们建议根据尽调报告的行文顺序进行整理，并按照资料顺序编制目录清单，以便后期查阅和核对。同时，对于目标公司提供的资料、相关部门调取的资料以及律师现场走访或面谈制作的相关资料，我们建议分卷整理。原则上，所有目标公司提供的资料，均需要纸质备份，并加盖目标公司的公章或骑缝章。
3.报告起草及复核
在现场尽调完成后，尽职调查报告的撰写和复核工作，是整个尽职调查的重中之重，而尽调报告，是展现律师工作成果的主要载体，也是帮助并购方决策的重要参考。此环节工作内容，包括以下几部分：
（1）报告起草。法律尽职调查报告一般包含序言、正文、附件三部分。序言部分主要包括出具报告的目的和范围、报告的简称与定义、假设、尽职调查的方法与限制、报告的基准日、出具报告的免责声明及适用法律等。正文部分主要根据尽调过程中获得的信息和资料，对目标公司进行全面的法律分析和阐述，并给出法律评价或建议。此部分的行文逻辑我们建议采用法律事实+法律评价的模式。附件部分主要列明正文中不便直接插入的统计表格、引用的重要资料以及出具报告依据的文件和资料清单等。
（2）报告、底稿复核。不论是诉讼律师还是非诉律师，任何对外出具的文件都必须经过严格的复核。报告的复核，包括文字的复核、法律问题的复核、报告内容与资料对应性的复核、整体工作进度的复核等。同时，此阶段不应忽视的是工作底稿的复核，在尽职调查接近尾声时，对于现场整理的工作底稿，对应尽调报告进行全面系统的复核，是保证工作质量的重要途径。
（3）成果提交。法律尽职调查的成果，除尽调报告之外，还包括工作底稿等，而许多并购方，除了要求律师提交尽调报告外，必要时还要求提供工作底稿。需要特别提示的是无论何种文件均需要做到内容详实，观点客观精准，这些文件都代表着律师的专业水平和工作态度，再精致也不为过。
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