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2021
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法制盛邦律师说 | 武杰：企业并购交易中，律师如何做好法律尽职调查（九）
在企业并购交易中，对目标公司的税务、劳动用工、诉讼仲裁和行政处罚等相关情况，是法律尽职调查中的常规核查事项，也是必不可少的核查步骤。
摘要：在企业并购交易中，对目标公司的税务、劳动用工、诉讼仲裁和行政处罚等相关情况，是法律尽职调查中的常规核查事项，也是必不可少的核查步骤。
一、税务
1.核查方式及文件
对目标公司税务部分的核查，主要的核查方式为文件审查、网络核查、向其他中介机构查证、向当地税务主管部门查证、访谈等。主要核查文件包括目标公司的税种税率及纳税情况的书面说明、目标公司享受的税收优惠政策的证明文件、纳税申报文件、审计报告等。
2.需关注的问题
在该部分，尽职调查中需要核查目标公司适用的税种及税率、目标公司的纳税申报及税费缴纳情况、享受税收优惠的情况以及受到税务方面行政处罚的相关情况。以下试举几例说明。
（1）纳税申报表与经审计的财务报表不一致
我国的中小型民营企业中，普遍存在财务报表内外两套账，税务、财务两套账等现象，而在尽职调查过程中，通过审阅目标公司提供的纳税申报表与财务报表及审计报告，则可能发现类似的问题。
如在笔者经办的某项目中，目标公司2018年提交给税务部门的纳税申报表记载的营业收入，与该项目负责财务审计的会计师出具的审计报告载明的2018年度营业收入不一致，且存在较大差异。我们认为，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条的规定，如目标公司被认定为虚假申报构成偷税的，可能面临被税务主管机关追缴税金及罚款的风险。情节严重的还可能构成刑事犯罪。
（2）税收优惠政策的变更
在某项目中，经审阅目标公司提供的其与某市高新技术产业开发区招商局签订的《投资协议》及相关《补充协议》，我们发现，目标公司系于2008年当地政府招商引资的企业之一，根据相关协议的约定，目标公司完成投资项目第二年起，只要目标公司完成协议约定的纳税指标，招商局每年按照目标公司实际缴纳增值税、企业所得税、营业税当地留存部分的一定比例给予目标公司作为项目运营补贴，该等优惠政策有效期为十年。
2017年我们进行项目尽调时，曾就该问题咨询当地招商局，招商局的回复是，该问题尚待新的领导班子开会研究后才能确定。因目标公司享受该等税收优惠政策所依据的《投资协议》及《补充协议》有效期届满，而当地招商部门又未给出有效期满后相关政策的确切消息，我们认为，目标公司享受的税收优惠政策容易受当地招商引资政策的影响，且是否能继续享受该等优惠存在较大不确定性。
二、劳动用工
1.核查方式及文件
对于劳动用工相关事项的核查，主要核查方式为文件审查、前往相关部门查证以及访谈等方式，主要核查文件包括：员工花名册、书面劳动合同及相关协议、社会保险、公积金缴纳情况证明文件、劳动争议相关司法文件等。
2.需关注的法律问题
在劳动用工相关事项的核查中，需要关注及核查的问题包括目标公司的员工人数、劳动合同的签署情况、社会保险及住房公积金的缴纳情况以及目标公司是否存在劳动纠纷等以下试举几例说明。
（1）目标公司未依法与劳动者签署书面劳动合同/无固定期限劳动合同
在我国民营企业中，存在大量不依法与劳动者签署书面劳动合同，或者未与满足条件的员工签署无固定期限劳动合同等情形，而此类情况，在并购项目的劳动用工核查过程中也经常遇到。我们认为，与劳动者签署书面劳动合同，或与符合法定条件的员工签订无固定期限劳动合同，是用人单位的法定义务。如目标公司未及时履行上述法定义务①，可能导致劳动纠纷，并且可能因此面临向未依法签署书面劳动合同或无固定期限劳动合同的员工每月支付2倍工资的风险②。
① 《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第十四条 无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
②《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
（2）目标公司未能为所有员工及时足额缴纳社会保险
根据《中华人民共和国社会保险法》第六十条的规定，自行申报、按时足额缴纳及代扣代缴社会保险费是用人单位的法定义务。如目标公司未按时足额缴纳社会保险费，可能被社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。
三、诉讼、仲裁及行政处罚
1.核查方式及文件
对于目标公司诉讼、仲裁和行政处罚相关事项的核查，主要的核查方式为网络核查、文件审查及访谈等。审查的文件主要包括法院、仲裁机构、政府机构出具的诉讼、仲裁及行政处罚相关法律文件，目标公司针对该等诉讼、仲裁或行政处罚的书面、书面报告、分析和说明等。
2.需关注的法律问题
在该部分，我们要关注和核查的问题，包括相关诉讼、仲裁或行政处罚的基本情况、所处法律程序和阶段、目标公司的应对措施、可能存在的法律风险及对项目交易的影响等。需要注意的是，如目标公司涉及的诉讼、仲裁案件可能导致目标公司债务增加时，可以考虑与目标公司的债权债务部分相结合进行核查，以期全面反映目标公司的债务情况。
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